劳动合同法实施条例（草案）逐条完全解读

李迎春


【摘要】
本文不对《劳动合同法实施条例》（草案）条款是否合理做出评价，仅对《实施条例》草案条款本身含义做出解读，希望对读者理解、学习《劳动合同法实施条例》（草案）有所帮助。。。

【关键词】劳动合同法实施条例 解读


第一章 总则
　

　　 第一条 为了贯彻实施《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法），制定本条例。　

　　 【解读】：本条规定了《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的制定目的，也即通常所称的立法目的。由于《劳动合同法》部分条款规定得不明确，在实践中导致有一些条款难以操作，为了贯彻实施劳动合同法，消除操作上的困局，有必要制定实施条例。　

　　　

　　 第二条 各级人民政府和县级以上人民政府劳动行政等有关部门以及工会等组织，应当采取宣传教育等各种措施，推动劳动合同法的贯彻实施，促进劳动关系的和谐。　

　　 【解读】：为了促进和谐劳动关系，消除社会各界对劳动合同法的“消极评价”，政府有关部门、工会等组织应当将劳动合同法的正面宣传视为己任。　

　　　

　　 第三条 劳动合同法所称劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。　

　　 【解读】：本条规定了劳动关系的核心四要素，即招用为成员、受用人单位管理、提供劳动、领取报酬。实践中另外有一种劳务关系，也称为劳务合同关系，和劳动关系的本质区别就在于提供劳务者不是用人单位的成员，双方仅为民事合同关系，不产生劳动权利义务关系。　

　　　

　　 第四条 依法成立的会计师事务所、律师事务所、基金会等组织，属于劳动合同法第二条第一款规定的用人单位。　

　　 【解读】：由于会计师事务所、律师事务所等机构遍布，实践中律师、会计师与其执业机构关系一直不明不白，本条对劳动合同法所称的用人单位做了延伸解释。　

　　

第二章 劳动合同的订立和履行
　

　　 第五条 自劳动合同订立之日至用工之日期间，用人单位与劳动者尚未建立劳动关系，双方可以依法解除劳动合同并承担双方约定的违约责任，用人单位无需承担劳动者的医疗费用等责任，也无需向劳动者支付经济补偿。　

　　 【解读】：《劳动合同法》第十条第三款规定，“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”。那么，在实际用工之前双方到底是一种什么样的关系？本条其实明确了双方属于民事合同关系，如果劳动合同中约定了违约金，违约方应当承担相应的违约责任，这和劳动合同法中的违约金性质不同。由于不存在劳动关系，用人单位因此也不存在支付医疗费等基于劳动关系产生的相关费用，也无需支付劳动法意义上的解除或终止劳动合同的经济补偿。　

　　　

　　 第六条 劳动者自用工之日起1个月内拒不签订书面劳动合同的，用人单位可以提前3日书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿。　

　　 【解读】：《劳动合同法》要求用人单位必须在用工之日起一个月内与劳动者签订劳动合同，但实践中也出现了一部分劳动者在用人单位要求签订劳动合同时借故不签订劳动合同想获取双倍工资的现象，本条的规定，给了用人单位一个终止劳动关系的选择权。当然，这里用人单位需举证证明系劳动者不签订书面劳动合同，用人单位应当具有证据意识，否则会弄巧成拙。　
西藏自治区拉萨市人民政府


拉萨市人民政府转发市国土资源规划局《拉萨市闲置土地处理意见》的通知


各县（区）人民政府、市直各委、办、局：
　　市国土资源规划局《拉萨市闲置土地处理意见》已经市政府同意，现印发给你们，请认真遵照执行。
　　

二〇〇九年十二月二十三日


拉萨市闲置土地处置意见


　　为依法处置和充分利用闲置土地，切实保护耕地，根据《闲置土地处置办法》(国土资源部令第5号)及有关法律、行政法规，按照“立足盘活、依法进行、区别对待、分类处理” 的原则，结合我市实际，提出以下闲置土地处置意见：
　　一、闲置土地认定
　　本意见所称闲置土地，是指土地使用者依法取得土地使用权后，未经原批准用地的人民政府同意，超过规定的期限未动工开发建设的建设用地。具有下列情形之一的，可以认定为闲置土地：
　　（一）国有土地有偿使用合同或者建设用地地批准未规定动工开发建设日期，自国有土地有偿使用合同生效或者土地行政主管部门建设用地批准书颁布之日起满1年未动工开发建设的；
　　（二）已动工开发建设但开发建设的面积不足三分之一或者已投资额占总投资额不足25%且未经批准中止开发建设连续满1年的；
　　（三）法律、行政法规规定的其它情形。
　　二、计征土地闲置费
　　按闲置时间的长短不同，分别计征土地闲置费。其中，闲置1年至2年(含1年)的，计征合同土地出让金10%的土地闲置费；闲置2年以上(含2年)的，计征合同出让金20%的土地闲置费。以划拨方式取得土地使用权的闲置土地，按土地用途性质的不同，每平方米一律计征基准地价20%的土地闲置费。
　　三、限期开发
　　计征土地闲置费后，符合下列条件的，责令土地使用权单位或个人在一定期限内开发利用，但最长期限不得超过1年：
　　(一)符合土地利用总体规划和城市总体规划；
　　(二)符合产业用地政策；
　　(三)持有《国有土地使用证》及用地规划手续；
　　(四)土地使用者自行提出限期开发申请和保证书，否则由政府无偿收回土地使用权。
　　四、退地还耕
　　不符合土地利用总体规划和城市总体规划的，不再进行开发建设。其中，可以恢复耕种的，在计征土地闲置费后，解除土地使用权出让合同，土地交原集体经济组织恢复耕种，退还原土地使用者已缴纳的土地出让金；确实无法恢复耕种的，在计征土地闲置费和退还土地出让金后，土地由政府纳入储备。
　　五、申请纳入储备，以招、拍、挂方式处置土地
　　凡已缴清地价款及有关税费的，在缴清土地闲置费后，土地使用者可申请将土地纳入政府储备。土地使用者与政府签订土地使用权收购协议，收购价参照合同出让价格，并可给土地使用者一定的补偿，但原则上最高不得超过原地价款加银行同期贷款利率计算的利息。
　　六、强制无偿收回土地使用权
　　凡经依法批准的用地，非政府或不可抗力原因造成的土地闲置，符合下列条件之一的，可由政府强制无偿收回土地使用权：
　　(一) 以出让等有偿方式取得土地使用权，超过出让合同约定的动工开发建设日期满2年的；
　　(二) 已动工开发建设且开发建设面积不足总开发建设面积三分之一或者已投资额不足总投资额的25%而未经批准中止开发建设连续2年的；
　　(三) 土地使用者不按《土地闲置费缴款通知书》规定期限缴清土地闲置费的；
　　(四) 经政府批准限期开发建设，在期满仍未动工开发建设的。
　　附：《闲置土地处置办法》(国土资源部令第5号)
　　

闲置土地处置办法
　　(1994年4月28日 国土资源部令第5号)


　　第一条 为依法处理和充分利用闲置土地，切实保护耕地，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及有关法律、行政法规，制定本办法。
　　第二条 本办法所称闲置土地，是指土地使用者依法取得土地使用权后，未经原批准用地的人民政府同意，超过规定的期限未动工开发建设的建设用地。
　　具有下列情形之一的，也可以认定为闲置土地：
　　（一）国有土地有偿使用合同或者建设用地批准书未规定动工开发建设日期，自国有土地有偿使用合同生效或者土地行政主管部门建设用地批准书颁发之日起满1年未动工开发建设的；
　　（二）已动工开发建设但开发建设的面积占应动工开发建设总面积不足三分之一或者已投资额占总投资额不足25％且未经批准中止开发建设连续满1年的；
　　（三）法律、行政法规规定的其他情形。
　　第三条 市、县人民政府土地行政主管部门对其认定的闲置土地,应当通知土地使用者，拟订该宗闲置土地处置方案，闲置土地上依法设立抵押权的，还应通知抵押权人参与处置方案的拟订工作。处置方案经原批准用地的人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。
　　处置方案可以选择下列方式：
　　（一）延长开发建设时间，但最长不得超过1年；
　　（二）改变土地用途，办理有关手续后继续开发建设；
　　（三）安排临时使用，待原项目开发建设条件具备后，重新批准开发，土地增值的，由政府收取增值地价；
　　（四）政府为土地使用者置换其他等价闲置土地或者现有建设用地进行开发建设；
　　（五）政府采取招标、拍卖等方式确定新的土地使用者，对原建设项目继续开发建设，并对原土地使用者给予补偿；
　　（六）土地使用者与政府签订土地使用权交还协议等文书，将土地使用权交还给政府。原土地使用者需要使用土地时，政府应当依照土地使用权交还协议等文书的约定供应与其交还土地等价的土地。
　　对因政府、政府有关部门行为造成的闲置土地，土地使用者支付部分土地有偿使用费或者征地费的，除选择前款规定的方式以外，可以按照实际交款额占应交款额的比例折算，确定相应土地给原土地使用者使用，其余部分由政府收回。
　　第四条 已经办理审批手续的非农业建设占用耕地，1年内不用而又可以耕种并收获的，应当由原耕种该幅耕地的集体或者个人恢复耕种，也可以由用地单位组织耕种；1年以上未动工建设的,应当按照省、自治区、直辖市的规定缴纳闲置费；连续2年未使用的，经原批准机关批准，由县级以上人民政府无偿收回土地使用者的土地使用权；该幅土地原为农民集体所有的，应当交由原农村集体经济组织恢复耕种。
　　在城市规划区范围内，以出让等有偿使用方式取得土地使用权进行房地产开发的闲置土地，超过出让合同约定的动工开发日期满1年未动工开发的，可以征收相当于土地使用权出让金20%以下的土地闲置费；满2年未动工开发时，可以无偿收回土地使用权；但是，因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成动工开发迟延的除外。
　　第五条 依照本办法第四条规定收回国有土地使用权的，由市、县人民政府土地行政主管部门报经原批准用地的人民政府批准后予以公告，下达《收回国有土地使用权决定书》，终止土地有偿使用合同或者撤销建设用地批准书，注销土地登记和土地证书。
　　第六条 市、县人民政府土地行政主管部门应当根据本行政区域内闲置土地的状况，依据土地利用总体规划、土地利用年度计划及各项建设对土地的需求，优先使用闲置土地。
　　建设用地能使用闲置土地的，必须使用闲置土地，不得批准占用农用地。对闲置土地利用未达到规定标准的地区，应当核减其下一年度农用地转用计划指标。
　　第七条 市、县人民政府土地行政主管部门对依法收回的闲置土地，应当重新明确用途、设定使用条件、确定供地方式，并向社会公告。
　　收回的国有闲置土地，应当采取以下方式利用：
　　（一）在土地利用总体规划确定的城市建设用地区内,应当按照土地利用总体规划和城市规划确定的用途安排建设项目或者其他临时用途;近期无法安排建设项目, 耕种条件未被破坏的，可以组织耕种，不适宜耕种的，可采取绿地等方式作为政府土地储备。
　　（二）规划用途为农用地，耕种条件未被破坏的，应当恢复耕种；不适宜耕种的，应当改为其他农用地。
　　第八条 收回的集体所有的闲置土地,应当采取以下方式利用:
　　（一）在土地利用总体规划确定的村庄、集镇建设用地区内，应当用于本集体经济组织的其他建设项目；本集体经济组织近期无法安排建设项目的，可以由县级人民政府土地行政主管部门拟订置换方案，报上一级土地行政主管部门批准后，依法安排其他建设项目，并对原集体经济组织给予补偿。
　　（二）规划用途为农用地，耕种条件未被破坏的，应当恢复耕种；不适宜耕种的，应当改为其他农用地。
　　第九条 市、县人民政府土地行政主管部门应当在地籍调查和土地变更登记的基础上，查清闲置土地位置、面积等情况，建立闲置土地宗地档案，绘制闲置土地分布现状图，监督跟踪其利用情况。
　　第十条 闲置土地依法处置后土地权属和土地用途发生变化的，应当依照有关规定办理土地变更登记，重新核发土地证书。
　　第十一条 本办法自发布之日起施行。