云南省昆明市人民政府


昆明市人民政府令第19号


　　《昆明市商品交易市场监督管理办法》已于２０００年１月２１日经昆明市人民政府第９５次常务会议通过，现予发布，于２０００年３月１日起施行。
　　　　　　　　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　市长　张成寅
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二０００年二月十八日
　　　　　　　　　　 昆明市商品交易市场监督管理办法

第一章　总则





　　第一条　为加强商品交易市场管理，维护市场交易秩序，规范市场交易行为，保护市场开办者、经营者和消费者的合法权益，促进商品交易市场的健康发展，根据国家有关法律、法规和《云南省商品交易市场管理条例》，结合本市实际，制定本办法。


　　第二条　本办法所称商品交易市场（以下简称市场）是指有固定场所、设施及经营管理服务机构，按规定登记注册，有若干经营者从事生产资料、生活资料现货交易活动的场所。各类城镇综合市场、专业市场、出租柜台或者场所的商场（店）、商业街、商业集中区域交易活动场所以及各类商品展销（交易）、交流会的管理均适用本办法。


　　第三条　本市行政区域内的市场开办者、市场管理者和在市场内从事商品交易活动的公民、法人和其他组织，均应遵守本办法。


　　第四条　本市县级以上工商行政管理机关是市场登记注册和监督管理的行政执法机关。卫生、文化、物价、税务、技术监督管理、市容管理、房地产交易管理等行政主管机关按照各自职责和权限，密切配合，依法对市场实施监督管理。

第二章　市场开办和登记





　　第五条　开办市场，应当遵循统一规划、统一管理、合理布局、多方兴建、管办分离的原则。市场应当设置与市场规模和主营商品性质相适应的经营设施和消防、安全、排水、环境卫生设施以及必要的仓储、通讯、运输等配套服务设施。


　　第六条　不得占用公路、城市道路、河道开办市场或者从事交易活动。原批准临时占用城市道路的市场，要逐步退路入市，还道于交通。


　　第七条　开办市场实行市场登记注册制度。
　　未经登记，不得开办市场。不得开办国家明令禁止的市场。
　　批发、专业、大型市场由市工商行政管理局统一登记注册，其余市场由各县（市、区）工商行政管理局或者分局登记注册；日常监督管理实行属地管理的原则。


　　第八条　新建、租赁场地开办市场，应按照《云南省商品交易市场管理条例》及有关规定，报经县级以上人民政府或者授权部门批准后，到工商行政管理机关办理市场登记手续，领取《市场登记证》。
　　《市场登记证》应悬挂于市场经营管理机构的主要办公场所。


　　第九条　市场名称参照《企业名称登记管理规定》办理。市场开办者向工商行政管理机关申请办理市场名称预先登记的，市场名称预留期限为６个月。


　　第十条　工商行政管理机关对市场进行登记时应从受理之日起１５日内作出是否准予登记的决定，并书面通知申请人；对举办商品展销（交易）会、交流会的申请，应在接到申请之日起１０日内作出是否批准的决定，并书面通知申请人。


　　第十一条　市场合并、迁移、分立、撤销以及改变登记事项的，应到原批准和登记机关办理手续。
　　关停市场时，市场开办者应提前三个月公告，并报原批准和登记机关备案。
　　市场登记机关依法对登记的市场实行年度检验制度。


　　第十二条　市场开办者或者商品展销（交易）会、交流会主办者开办市场或者举办商品展销（交易）会、交流会时，不得进行虚假招商宣传、利用合同等从事欺诈活动。


　　第十三条　市场开办者应履行下列职责：
　　（一）贯彻执行有关市场管理的法律、法规和规章；
　　（二）建立健全市场内部日常管理机构，接受有关部门的监督管理；
　　（三）建立防火、防盗、卫生、治安等制度，并配备相应的器材、设备、设施；
　　（四）协助工商、文化等有关行政管理机关对入场经营主体资格进行审查；
　　（五）负责经营设施的维修、更新改造和其他经营条件的改善；
　　（六）负责公布商品参考价格和服务收费标准；
　　（七）负责清洁卫生和垃圾清运，保持场容整洁；
　　（八）负责在市场明显处设置标志牌、宣传栏、公平称、监督台（箱）等，并不得收取费用。

第三章　市场经营者和经营活动





　　第十四条　经营者进入市场的固定铺面从事经营活动的，须持有关证件，向所在地工商行政管理机关申请登记注册，领取营业执照，办理税务登记后，方可经营。
　　经营者进入市场的摊位从事经营活动的，应当办理营业执照或者摊位证，方可经营。摊位证由工商行政管理机关核发。
　　市场开办者设立经营或者服务机构，应当依法办理登记注册，领取营业执照，办理税务登记后，方可从事经营业务。其经营活动应与管理活动分开，不得利用其管理服务职权与其他经营者进行不正当竞争。


　　第十五条　经营者应在其营业场所悬挂《营业执照》和摊位证；实行许可证经营的，还应悬挂《经营许可证》。
　　经营者不得伪造、涂改、出租、出借、出卖营业执照、许可证；不得擅自改变登记注册事项。


　　第十六条　经营者在协议期内转租、转让其承租的铺面、摊位、柜台或商场的，应征得市场开办单位的同意，并到工商行政管理机关办理变更登记手续。
　　市场开办者和经营者不得以承包、联营、合作等形式变相出租、转租商场场所、摊位、柜台。


　　第十七条　承租方属于企业（公司）承租柜台或场所的，视为设立分支机构，应向原登记主管机关申请注册登记。
　　承租方属于个人的，承租时间在半年以内的，应当向当地工商行政管理机关申请办理营业执照；承租方属于个体工商户并且在同一辖区内，应向当地工商行政管理机关申请变更登记（经营场所）。
　　承租方为个体工商户且属于异地承租的，应当向所在地工商行政管理机关申请办理营业执照。


　　第十八条　承租方应当在承租的柜台或场所的明显处，悬挂或张贴租赁标志，租赁标志由工商行政管理机关统一制发。
　　承租方在租赁期间不得以出租方的名义从事经营活动。


　　第十九条　持有异地营业执照的经营者进入市场从事经营活动的，应向市场所在地工商行政管理机关办理登记手续。不得以办事处、联络处的名义开展经营活动。


　　第二十条　从事经纪中介服务的经营者，应持有《经纪资格证书》并领取营业执照，方可进入市场从事经纪中介服务活动。


　　第二十一条　在市场从事经营活动的单位和个人，应遵守下列规定：
　　（一）依法缴纳税费，接受监督管理；
　　（二）遵守市场交易规则，文明经营，明码标价；
　　（三）使用法定计量单位和检验合格的计量器具；
　　（四）按指定地点经营，不得乱摆摊点和流动经营；
　　（五）垃圾容器和防蝇、防尘设施齐全，保持摊位清洁，不得乱丢杂物，泼洒污水、倾倒污物；
　　（六）车辆按指定地点停放，商品摆放整齐。
　　（七）从事食品经销、饮食服务业的，持证上岗，统一着装；
　　（八）不得随意张贴、散发、悬挂户外广告、店堂广告和印刷品广告；
　　（九）不得拒绝出具购货凭证或者出具虚假的购货凭证。


　　第二十二条　禁止下列物品或者商品进行交易：
　　（一）走私物品；
　　（二）反动、淫秽、封建迷信的印刷品、音像制品及其它出版物；
　　（三）国家实行许可证制度而未取得许可证的商品；
　　（四）受国家明令保护的动植物及其制品；
　　（五）假冒伪劣商品和质量不合格的商品；
　　（六）未按规定进行检疫、检验或检疫、检验不合格的农副产品和有毒有害腐烂变质的食品；
　　（七）国家、省、市禁止上市交易的其他物品或商品。


　　第二十三条　市场禁止下列行为：
　　（一）垄断货源，哄抬物价，强买强卖，欺行霸市；
　　（二）使用不规范、不合格的计量器具，利用计量器具弄虚作假、短尺少量，缺斤少两；
　　（三）商品交易中的合同欺诈行为；
　　（四）掺杂掺假，以假充真，以次充好，以不合格产品冒充合格产品；
　　（五）制造虚假供求信息和价格信息，使用欺诈手段销售商品；
　　（六）测字、算命、看相以及其他迷信活动；
　　（七）国家明令禁止的其他交易行为。
　　
第四章　市场监督管理





　　第二十四条　工商行政管理机关履行下列职责：
　　（一）宣传贯彻有关市场管理的法律、法规、规章；
　　（二）对市场的开办、变更、注销和年检进行登记和监督管理；
　　（三）依法确认市场经营者的主体资格；
　　（四）对市场开办者和经营者进行培训、指导、服务；
　　（五）保护合法经营活动，依法查处违法行为，维护市场交易秩序；
　　（六）受理消费者投诉，保护消费者合法权益；
　　（七）法律、法规规定的其他职责。


　　第二十五条　工商行政管理机关和其他有关行政管理机关，根据工作需要，可在市场内设立管理机构或者派驻人员，但是，不得作为市场开办者举办市场。
　　市场应为有关行政管理机关在市场内设立、派驻管理机构提供便利条件。
　　有关行政管理机关依据职责进入市场依法监督检查时，市场管理机构或人员应当予以配合，不得以任何理由拒绝和阻碍其履行职责。


　　第二十六条　行政执法人员执行公务时，必须出示有关执法证件，对未出示执法证件的，相对人有权拒绝检查。
　　市场开办单位的管理人员应佩戴标志上岗。


　　第二十七条　市场监督管理部门及其工作人员不得在市场内从事经营活动，不得利用职权徇私舞弊、索贿受贿，侵害公民、法人和其他组织的合法权益。


　　第二十八条　市场开办者向经营者出租、出售铺面、摊位，出租柜台或者提供服务，必须遵循公开、公正、公平的原则。市场收费种类及标准应按规定报经批准或审核同意，并抄报工商行政管理等有关行政管理机关备案。


　　第二十九条　市场开办者或经营者不得为违法经营活动提供场所和条件。


　　第三十条　除国家和省政府规定的收费项目外，任何单位和个人不得在市场擅自设立收费项目、提高收费标准。收费单位必须严格按照价格主管部门核发的《收费许可证》规定的收费项目、标准和范围，亮证收费，并使用财政部门统一制发的专用收据。在市场上乱收费的，工商行政管理机关及其他有关行政管理机关有权制止。市场开办者和经营者有权拒付。

第五章　罚则


　　　　


　　第三十一条　违反本办法第七条第二款规定的，责令补办手续或责令停止交易活动，没收违法所得，对市场开办者处以二千元以上一万元以下的罚款。


　　第三十二条　违反本办法第十一条第一款规定的，责令限期补办手续，并处以二千元以上一万元以下的罚款；违反本办法第十一条第三款规定的，责令限期补办手续，并处以五千元以上一万元以下的罚款。


　　第三十三条　违反本办法第十二条规定的，予以取缔，责令其退还所收费用。


　　第三十四条　违反本办法第十三条规定的，给予批评教育，限期改正；情节严重的，处以二千元以上五千元以下的罚款，并扣缴《市场登记证》。


　　第三十五条　违反本办法第十四条规定的，责令停业，限期补办手续或者予以取缔，并没收违法所得。属个体经营户的，可并处以二佰元以上五千元以下罚款；属企业的，可并处以一千元以上三万元以下罚款；属公司的，可并处以一万元以上十万元以下罚款。


　　第三十六条　违反本办法第十五条第一款规定的，予以警告，责令改正，拒不改正的，处以一佰元以上二千元以下罚款。


　　第三十七条　违反本办法第十六条规定的，给予警告，没收违法所得，并处以二千元以上一万元以下罚款，并限期办理变更登记。


　　第三十八条　违反本办法第十八条规定的，责令改正，逾期不改的，处以五十元以上五佰元以下罚款。


　　第三十九条　违反本办法第二十一条第（一）项规定，欠税的，由税务管理机关依照有关规定予以处罚；欠费的，除限期缴清应缴管理费外，并处以应缴费二倍的罚款；违反本办法第二十一条第（二）、（四）、（五）、（六）、（八）、（九）项规定的，责令限期改正，并处以五十元以上二佰元以下罚款；违反本办法第二十一条第（七）项规定的，责令限期改正，逾期不改的，由卫生监督或者工商行政管理机关处以五十元以上二佰元以下罚款。


　　第四十条　违反本办法第十五条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条第（三）项、第二十二条和第二十三条第（二）至（五）项规定的，由工商行政管理机关和其他有关行政管理机关依照各自职责和权限，依法予以处罚。


　　第四十一条　违反本办法第二十三条第（一）、（六）项规定的，予以取缔，并处以五十元以上二佰元以下罚款。


　　第四十二条　违反本办法第二十五条规定，拒绝接受监督管理的，责令改正；对情节严重的，扣缴《市场登记证》。


　　第四十三条　违反本办法第二十九条规定的，处以一万元以上五万元以下罚款；给消费者造成损失，经营者无法找到的，由提供场所的单位或个人负责赔偿。


　　第四十四条　行政执法人员应当廉洁奉公，忠于职守。对徇私舞弊，滥用职权，贪污受贿的，依照国家有关规定追究相关责任人的责任。

第六章　附则




　　第四十五条　本办法自２０００年３月１日起施行。

论明星不当代言行为的法律责任与监管举措

韦群林


摘 要：我国市场经济的发展为明星广告代言提供了巨大的业务空间与巨额收益，但强大的利益驱动力也使不当或违法代言现象比比皆是。然而，由于诸多原因，这些行为一直未得到有效追究。“三鹿事件”催生的《食品安全法》有关虚假食品广告中推荐者连带责任的规定引发了对明星代言法律责任的全面思考。通过对该行为“共同侵权”法律性质的定位，可知除了连带民事责任以外，追究行政、刑事法律责任也有相应的法律根据与法理基础。应进一步完善相关法律制度，规范明星代言行为，维护市场秩序，保护社会公益。

关键词：明星代言；共同侵权；法律责任；监管举措


On Legal Responsibilities for and Supervision Measures upon Improper Celebrities Endorsement Behaviors

WEI Qun-lin


Abstract: The development of market economy in China has provided huge business space and large amount of income for celebrities endorsements, but improper or law-violating endorsement behaviors can also be found everywhere due to strong benefit driving. However, as a result of many reasons, these behaviors had not obtained the effective investigation. The stipulations of joint and several civil liabilities on the above-mentioned endorsement behaviors in The Food Safety Law of P. R. China expedited by “Sanlu Milk Scandal” initiated comprehensive pondering into celebrities legal responsibilities for improper or law-violating endorsements. By investigating their “contributory infringement” legal nature, it may be concluded that besides contributory civil liabilities, administrative and criminal legal liabilities on improper or law-violating endorsement behaviors also have corresponding basis in law as well as in legal study theories. Therefore, measures should be taken to consummate the related legal system and make the celebrities endorsements well-behaviored so as to maintain the market order and protect social public benefits.

Keywords:celebrities endorsements; contributory infringement; supervision measures


一、明星不当代言行为：不应再被忽视的社会问题

　　商品经济的发展推动了广告业的兴旺发达，科技进步带来的传播手段的革新，对广告业的发展又产生巨大的推动作用。广告创意与手段层出不穷，不断翻新。其中，明星与商业广告的结合无疑是颇为吸引眼球的亮点之一。自60年前美国喜剧演员鲍勃•霍普第一次将德士古公司的星型标志别在胸前、拉开美国明星广告的序幕 [1]（p41）以来，明星代言收入动辄数百、数千万美元，明星商业广告早便成了西方商业社会的一大风景。在我国，尽管市场经济建设起步较晚，但发展势头同样迅猛。李默然推销“三九胃泰”，葛优痴情于“双汇火腿”，唐国强、解晓东帮腔北京新兴医院送子神话，巩俐卷入“盖中盖口服液”广告噱头，邓婕“信赖三鹿奶粉”……凡此种种，只要打开电视机，明星广告可谓铺天盖地，避之不及。代言行为涉足的人数之多、涉及产品之广、广告内容之玄、影响或后果之恶，实在令人不堪言说。
尽管明星代言商业广告常因内容虚假、产品低质甚至伪劣而招致观众反感，媒体也早有批评之声，[2]（p19）但理性的冷静实在难以挡住逐利的火热。在巨大的商业利益驱动下，明星和企业一道，共同演绎着种种“有钱能使磨推鬼”的神话或鬼话。大到楼盘汽车,小到化妆品、药品甚至牙膏,艺人影星、“专家权威”统统赤膊上阵，“我见证”、“我用了以后如何”等，公然充当剥夺消费者知情权、屠杀消费者权利的帮凶 [3]（p94）而不必担心有什么法律责任：因为囿于机械执法及“无法可依”的认识误区——即便在2005年国务院做出开展打击商业欺诈专项行动的决定、国务院几部委联合发布《虚假违法广告专项整治工作方案》时，整治的目光也只是紧紧盯在广告主、广告经营者、广告发布者身上而已, 虚假广告的代言人似乎成了被整治遗忘的角落。
　　2008年，举国震惊的“三鹿奶粉事件”最终全面爆发，在引发国人对食品安全问题强烈关注的同时，也再度引起社会对明星代言法律责任的思考。在此背景下，2009年2月28日，全国人民代表大会常务委员会颁布了《中华人民共和国食品安全法》，其中第55条“社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任”，明文规定了食品广告中明星代言（尽管出于平等原则考虑，立法者使用的仅是“个人”一语，并未特别指明“明星”主体，但无论是从现实广告情况，还是从广告传播之目的在于达到对受众影响、说服效果这一广告学基本常识来看，有能量充当“虚假广告中向消费者推荐食品”的“个人”，恐怕非明星群体莫属）的民事法律责任，将学界对明星代言法律责任这一论题的关注程度推上了一个新的台阶。
　　那么，明星代言的法律责任是否仅仅局限于食品销售领域的民事责任？是否存在或应当设置其他法律责任，如行政法律责任、刑事法律责任？这些法律责任的依据及法律基础又是什么？如何进一步规范这种代言行为？本文拟对这些问题进行系统探讨。

二、明星不当代言行为的法理分析

2.1 明星代言的社会影响力及不当代言行为的社会危害

　　作为公众人物，明星显然已经在传媒、体育领域形成较高的知名度,被星光放大了的明星人格魅力很容易造就公众对明星们产生极高的信任度与强烈的心理依赖感。明星们是公众特别是“粉丝”公众心中的“权威”，故其广告代言中的言辞极易有效吸引公众注意力，在受众群体当中形成巨大的沟通力、认同感、影响力及说服力,足以极大地左右广告受众的消费判断力与选择力。
　　明星的巨大影响力使受众在其广告代言面前早成弱势群体，不论出于故意还是过失，一旦广告内容虚假，受众势必深受其害。同时，由于现代广告媒体的巨大传播力与覆盖面，受害的人数也不仅仅是个别而已，而是面广量大，而且产生的连锁危害更加严重。这可由三鹿奶粉事件中多名婴儿死亡、数以万计（一说数十万计）的婴儿受害、企业破产及数十亿元的民事赔偿略见一斑。也就是说，只要广告所推销的产品或服务有害，则明星的巨大社会影响力恰恰是实现与放大这种侵害的超强能量，故明星不当广告的社会危害性十分巨大。

2.2 明星不当代言行为的性质

　　尽管法理上的社会危害性显而易见，但从法律层面来说，在没有法律明文规定的情况下，明星代言虚假广告还只是“不当”，而不能随便冠以“违法”二字。
　　明星代言法律性质的解读也是界定其不当代言违法性质的钥匙。对于明星不当代言，可归纳为“共同侵权说”、“不实证词说”、“保证责任说”等几种。
　　先看共同侵权说。鉴于明星代言系与广告主、广告经营者以及广告发布者的共同行为，而且违法广告构成了对不特定多数受众，特别是因接受广告所推销的产品或服务的受众的侵权责任，作为其中的重要参与者、发挥主要影响力并获得巨额收益的明星（没有明星，则许多产品根本不会为公众所注意与接收。故商界有“明星代言，一本万利的神话”之说[4](p115)），对于产品或服务并无其所代言之功效、亦非其所使用与青睐的事实明知无误，或若声称不知也系重大过失，故代言明星作为帮助侵权的“共同侵权人”的主体身份应无太大的疑问。另将《食品安全法》第55条中的“连带责任”对照《民法通则》以及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第148条“教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任”进行综合起来研读，也不难体味《食品安全法》第55条中的“连带责任”的法理基础应系“帮助侵权”式的“共同侵权”。此外，将明星代言理解为与广告主及广告发布者之广告行为的“共同行为”以及将那种不当的共同行为理解成“共同侵权行为”，也打通了不当代言行为的民事法律责任、行政法律责任及刑事法律责任三者之间的联系渠道，且解释力上还可以覆盖另外两种说法（即“不实证词说”及“保证责任说”）。故笔者倾向于主张帮助侵权的“共同侵权说”。
　　再考察“不实证词说”及“保证责任说”。虽然明星代言广告并非为之作证可以涵盖，但在广告学书籍中，可以看到这种说法，其依据可能是受美国明星代言广告监管实务的影响。按照美国广告监管的实践，以权威人士、明星不实证词与喜好为特征的“不实证词广告”，向来是美国政府广告监管的重点之一。用名人或权威人土的证词作广告，或在广告中表现产品受到诸如影星、歌星、体育明星等明星的喜爱，必须有事实根据。如缺乏合理依据，即为违法广告。[5]（p242）
　　诚然，明星广告代言中的确隐含着明星们的作证，但将明星代言完全理解为作证似乎又过于牵强，至少在我国法律语境中情况如此。况且，仅仅因为在某项民事活动中作了不实证词，便要承担连带责任，似乎也科之过重。进一步而论，如果将故意、明知、共同实施虚假广告推销并造成非常严重后果的代言者们仅仅按照伪证行为科以相应的伪证行政法律或刑事法律责任，处理结果上似乎又失之过轻。故笔者不太赞同这一说法。
　　至于部分学者因研究明星代言连带责任法理基础而主张的“明星的这一代言行为也与消费者形成默示的保证合同”，既“代言行为保证责任说”，[6](p241)，倒是可以轻松地从法理上解释《食品安全法》第55条中的“连带责任”，且似有一定的合同法学的理论依据，但是，这样一来，保证责任与广告主（往往也就是《食品安全法》第55条中的“生产经营者”）的侵权主债务反倒不是基于共同法律关系产生的了，且保证责任期限也与主债务诉讼时效不尽相同。若采信此说，势必将《食品安全法》第55条中的本来基于同一事实产生的连带责任硬生生分拆成责任来源不同、追究期限各异的两种责任，且同样难以基于“保证合同”关系（何况果真成立，则这种“合同”还只是法学或法律拟制，充其量相当于英美法律上根据公平与公正的原则为当事人设置的虚拟合同“quasi-contract”[7](p81-82)而已，并非事实上通过代言明星明示契约行为而产生，故“合同说”本身就存牵强色彩）追究代言明星可能存在的行政法律或刑事法律责任，因为这两种法律责任只能基于某种违法行为及法律的明文规定而产生，而不得采用保证约定来自愿背负。故笔者同样也不太赞同这一说法。

三、明星不当代言的法律责任种类

　　鉴于前述，明星不当代言行为其实就是一种共同的侵权责任，并且所代言的虚假广告引发的社会危害结果可能非常严重，社会危害可能很大，那么，仅仅局限于食品领域科以的民事责任显然失之过轻；另鉴于明星代言收益特别巨大的实际情况，按照权利义务对等的原则，在公共影响力与公共利益之间、代言明星权利与义务之间、代言收益与代言法律责任之间进行全面衡平，依据侵权并非仅仅侵犯私法权益、受害者之私权利与社会之公益可以辩证转化、社会危害性非常严重的侵权便导致犯罪的法哲学思路，在所有的商品及服务广告领域为明星代言行为普遍设置民事、行政、刑事法律责任，建立完整的明星代言法律责任体系，不仅符合现代法治的公平、人权理念，且面对我国明星代言行为严重失范、社会公众深受其害的现状，也是殊为必要。

3.1 民事责任

　　除了食品安全法的具体规定以外，代言明星广泛承担民事法律责任的法律、法理依据根据已经论述。因此，应该依据《民法通则》以及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第148条的有关规定，以“共同侵权”为理论基础，突破“食品广告”之行业局限，设立明星不当代言的一般民事连带法律责任制度。